Chabad Library · Otzar HaChassidim

Sheiris Yehudah·Responsa Yoreh Deah·Siman 13שארית יהודה·שו"ת יורה דעה·סימן יג

אסימן יג
איסורים מד"ס, אם יש בהם דיני זקן ממרא319
עיין רמב"ן בהשגתו על מנין המצות להרמב"ם שרש א', שהשיג על מ"ש הרמב"ם בפ"א מהלכות ממרים320, כל שאינו עושה כהוראת ב"ד הגדול עובר בל"ת כו' ואחד דברים שעשו סייג כו' והם הגזרות והתקנות כו', כי הנה לדעתו המשתמש במחובר כו' עובר בעשה ול"ת אלא שפטור ממלקות מפני שהוא לאו שניתן לאזהרת ב"ד וכמ"ש הרמב"ם שם, וראוי לדעת זו להחמיר מאד בדברי סופרים עכ"ל. ועיין במ"ש הלחם משנה321 בשם המבי"ט322, והמגלת אסתר323 בשם זהר הרקיע. וכבר עלה כן בדעת הרמב"ן, ודחאו בלשון ואולי תתעקש לדעת הרמב"ם ז"ל כי מה שאמרו בכל מקום להקל בדברי סופרים הוא במחילה ובתנאי שהם ז"ל התנו בתחלה בגזרות וסייגים כו' שנלך בהם לקולא כו'. ומ"ש המגלת אסתר שאין זה עקשות פה כו', מן הזקן ממרא עצמו הוא נלמד, שהרי הרמב"ם השוה העובר על דבריהם לזקן ממרא ובזקן ממרא אפילו מחלו אינו מחול.
באלא ודאי האמת יורה דרכו להמעיין ברמב"ם סוף מנין מ"ע שמנה ששים מצות הכרחיות בכל זמן, ודלג מצוה קע"ד324, מכלל מצוה זו [אינה] אלא בימי בית דין הגדול, ואפשר דדוקא בימי אותו הבית דין שתקנו (משא"כ בימי בית דין שעמדו אחריהם, שהבית דין סותר ודן כמ"ש בפ"ב מהל' ממרים325) שאז נעשה ודאי זקן ממרא אפילו על הגזירות והתקנות, דלא כהרמב"ן.
גוראי' מעקביא בן מהללאל326 דאיתא בסנהדרין (דפ"ח סע"א) דלולי שלא הורה למעשה היה חייב מיתה, ומשמע דהיינו משום כל הד' דברים שנחלק עליהם בעדיות, וכן אמר לבנו חזור בך בד' דברים, וכן החכמים אמרו לו חזור בך בד' דברים (עדיות ס"פ ו'), והרי א' מן הד' דברים הוא שער בכור בעל מום שנשר שאינו אלא גזירה דרבנן, כדאי' בהדיא בגמ' דבכורות (דכ"ה ע"ב).
דוגם הירושלמי327 שברי"ף328 ותוס' (דל"ו ע"א ד"ה אשר) ורא"ש פ"ב דעבודת כוכבים (סי' כ"ז) גבי שמן של עבודת כוכבים, דאמר ליה שמואל לרב אכול ואי לא כתבינא עלך זקן ממרא, אתי שפיר להרמב"ם טפי דנעשה זקן ממרא אפילו על תקנת דרבנן, ואפילו חוץ למקום בית דין דפטור ממיתה מכל מקום איסורא מיהא איכא, כמ"ש הרמב"ם בהדיא. ואע"ג דרב ושמואל בתר חורבן הוו, לא בטל עדיין כח בית דין הגדול בימיהם להרמב"ם פ"ה מהל' קידוש החודש329, וכמ"ש במגלת אסתר במצוה קנ"ג. וכ"מ להדיא ברמב"ם בפ"ב מה' ממרים שהתרת השמן היתה כח בית דין הגדול דהא בדינא דבית דין הגדול עסיק ומינה סליק ע"ש.
האבל להרמב"ן דסבירא ליה דמשום גזירה ותקנה בלבד לא נעשה זקן ממרא, וכן בהשגתו על מצוה קנ"ג סבירא ליה דכח בית דין הגדול בטל לאחר חרבן, ואפילו ארבעים שנה קודם החרבן, צ"ע בתרתי330. גם לפי דעתו צ"ע מה דמייתי כאן מעשה דרבן גמליאל עם ר' יהושע בר"ה (ספ"ג) שהיה לאחר החורבן. ואפילו אם תימצי לומר שהיה קודם החרבן, מכל מקום היה תוך ארבעים שנה שלפני החרבן. ועוד דבקידוש החודש אין צריך בית דין הגדול לפי דבריו, ומאי שיאטיה331 לכאן.
וואפשר דסבירא ליה כר"[ג] שבמרדכי רפ"ב דב"מ332, ובסמ"ע סי' ב' סק"י (וכ"מ בהדיא בסמ"ע), וסבירא ליה דפרנס הדור דינו כרוב הצבור לכל דבר, ולגבי רוב הצבור כתוב בהדיא בתשובות להרמב"ן סי' ר"פ333 דדינם כבית דין הגדול ממש. ואף שהתשובה היא של הרשב"א, מכל מקום ברוב דבריו נגרר אחר הרמב"ן רבו, ומסתמא גם הרמב"ן סבירא ליה הכי334. והא דסבירא ליה דמשום גזרה ותקנה לא נעשה זקן ממרא, היינו לענין חיוב מיתה בדבר שזדונו כרת, אבל לענין איסור לא פליג על הרמב"ם, אלא דלא הוי לאו שניתן לאזהרת בית דין.